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关于胡可林等劳动争议案的律师意见书
发布时间:2008-08-19     信息来源:天行健信息技术有限公司|http://www.sooba.cn/      阅读次数:5821   

  

连云港广电网络有限责任公司:

本律师就贵司与胡可林等10数人之间因变更、终止劳动合同,应否签订无固定期限劳动合同、应否支付经济补偿金等相关事宜提出律师意见如下:

一、胡可林等10数人的实际工作年限及用工性质

①胡可林等10数人自1995年左右进入连云港有限电视台,当时都未签订合同,也非在编人员,应属于临时用工性质;

1999318日—2003410日在连云港有限电视台工作,用工性质为劳动合同制工人;

2003410日—200681日在连云港广播电视传输总台工作,工作年限为3年,用工性质同上。

2006812008228日在贵司工作,工作年限不足2年,用工性质同上;

20082282010228日在连云港广通网络有限责任公司工作,用工性质同上。

二、关于无固定期限劳动合同问题

1、《劳动法》第20条规定:“劳动合同的期限分为有固定期限、无固定期限和以完成一定的工作为期限。劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上,当事人双方同意延续劳动合同的,如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同,应当订立无固定期限的劳动合同”。《劳动合同法》第14条规定:“无固定期限劳动合同,是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致,可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同:(一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的;…… ”。

2、上述规定都明确要求,双方能否签订无固定期限劳动合同,前提是劳动者应当在同一用人单位连续工作满10年以上,这里要求的是“本企业连续工龄”,不同于“连续工龄”;

3、但胡可林等10数人自1995年进入连云港有限电视台以来已变更了四个单位,而这四个单位除前两个单位为事业单位外,其余两个单位均为有限责任公司;胡可林等10数人在这四个单位的任一单位连续工作均未达10年;

4、退一步讲,即使胡可林等10数人从1995年进入广电工作,到2008228合同期限届满之日,都应视为在同一用人单位工作,连续工龄已超过10年,但依《劳动法》第20条和《劳动合同法》第14的规定,由于贵司在合同期届满后未同意续签,且胡可林等10数人也无证据证明其提出了签订无固定期限劳动合同的要求的前提下,谈不上签订无固定期限劳动合同的问题。

52008228,贵司的劳动合同期限届满时,由于原劳动合同中约定的工作任务已经分离给现在的用工单位“连云港广通网络有限责任公司”经营,原劳动合同订立时所依据的客观情况已发生了重大变化,贵司也不可能再有续签劳动合同的意愿,故该劳动合同应视为因期限届满而终止。

62008228,胡可林等10数人已与新的用人单位“连云港广通网络有限责任公司”依平等、自愿的原则签订了为期二年的劳动合同,且目前正在履行中,因此有关胡可林等10数人再与原用人单位签订无固定期限劳动合同,客观上也已成为不可能。对于要求将正在履行的有固定期限的劳动合同变更为无固定期限的合同,更是无法律依据。

三、关于经济补偿金问题

1、我们在此仍退一步讲,即使胡可林等10数人自1995年进入连云港有限电视台直至2008228,在同一单位连续工作已满10年以上,但由于2008228合同期限届满后,原用人单位没有续签劳动合同的意愿,胡可林等10数人也未提出签订无固定期限合同的要求,双方之间的劳动关系已不复存在。

2、最高人民法院曾在《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释》(法释[2001]14号)第16条第2款中规定,“根据《劳动法》第20条之规定,用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同而未签订的,人民法院可以视为双方之间存在无固定期限劳动合同关系,并以原劳动合同确定双方的权利义务关系”。该规定只适用于劳动者提出订立无固定期限合同的要求后用人单位拒不签订的情况,而不适用于以下几种情形:(1)劳动者没有提出订立无固定期限劳动合同的要求;(2)劳动者与原用人单位劳动合同已终止,用人单位也没有续签劳动合同的意思;(3)劳动者已与新的用人单位正在履行有固定期限的劳动合同。

3、《劳动合同法》在第46条中规定,“除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的……,用人单位应当向劳动者支付经济补偿金”,而该法第44条第1项的规定是:“劳动合同期满的……,劳动合同终止”。据此,贵司有向胡可林等10数人支付经济补偿金的义务,那么经济补偿金的数额应是多少呢?

《劳动合同法》在第97条第3款又规定:“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止,依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的,经济补偿年限自本法施行之日起计算;本法施行前按照当时有关规定,用人单位应当向劳动者支付经济补偿的,按照当时有关规定执行”。

而在《劳动合同法》实施前,对于“终止”劳动合同的,用人单位是不需要支付经济补偿金的。其法律依据是,劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题<通知>》(劳部发[1996]354号文)第21条有关“劳动者在劳动合同期限内,由于主管部门调动或转移工作单位而被解除劳动合同,未造成失业的,用人单位可以不支付经济补偿金”的规定和依据劳动部《关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题意见》(劳部发[1995]309号)第37条、第38条有关“根据《民法通则》第四十四条第二款“企业法人分立、合并,它的权利和义务由变更后的法人享有和承担”的规定,用人单位发生分立或合并后,分立或合并后的用人单位可依据其实际情况与原用人单位的劳动者遵循平等自愿、协商一致的原则变更、解除或重新签订劳动合同。在此种情况下的重新签订劳动合同视为原劳动合同的变更,而用人单位变更劳动合同时,劳动者不能依据劳动法第28条要求经济补偿”。 “劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现,劳动合同即行终止,用人单位可以不支付劳动者经济补偿金。国家另有规定的,可以从其规定”的规定。

可见,2008228日前,胡可林等10数人的劳动关系在三个单位中变动,是劳动合同的变更,无需支付经济补偿金;2008228日,是劳动合同到期终止,同样不需要支付经济补偿金。《劳动合同法》施行于200811日,自此始至2008228日,不足半年,按《劳动合同法》第47条有关“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定,贵司只需支付相当于“半个月工资”的经济补偿金。

综上所述,胡可林等10数人与贵司签订劳动合同于2008228日因期限届满而终止,终止后,用人单位没有续签劳动合同的必要和意思,胡可林等10数人也没有提出续签无固定期限劳动合同的要求,且胡可林等10数人已与新的用人单位正在履行新的有固定期限的劳动合同;因此,胡可林等10数人提出要与原用人单位重新签订无固定期限劳动合同及支付经济补偿金的要求,与国家有关劳动争议方面的法律、法规的规定不相符合,故不应得到支持。但鉴于该合同延续到《劳动合同法》施行之后,请依法支付相当于“半个月工资”的经济补偿金。

 

 

江苏田湾律师事务所律师:顾壹心、范金霞

 

二〇〇八年六月十日

 

   
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