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荣城县华光石英有限公司买卖合同纠纷案(代理词)
来源:壹心律师官方网站  时间:2013-03-18  阅读次数:5014
 

         

 

周庭长:

我在万红英手里有个上诉案子,根据她总结的争议焦点就是要不要鉴定。本案是样品交易,虽未在交易时封存样品,但本交易的特殊性在于根据卖方卖给第三人的货物质量交易。现在,卖方卖给第三人的货尚在,交付给买方的货也在,完全符合鉴定条件。

一审不批准的理由是说买方无法证明货物质量与货物经加工后的产品不合格间有因果关系,故鉴定货物质量是不必要的。

万红英已明确告知其也不同意送鉴,说已时过境迁,不能反映交货时的质量。但是,卖方供给第三人的货和供给买方的货都在,都“时过境迁”;如果现在质量不一致,当时也必然不一致。因为不可能在同样的环境和时间下,质量有不同的变化。

如果当事人连送鉴的诉求都不能实现,岂不是太“欺负人”了吗?因此,请你过问一下此案。

致礼!

 

顾壹心

一三年三月十一日

 

 

审判长、审判员:

作为上诉人荣城县华光石英有限公司的代理人,本律师发表代理意见如下,供合议庭在评议本案时参考:

 

一、上诉人在一审中提出过鉴定申请

2012924日一审庭审中,上诉人向一审法院递交了一份手写的题为《请求》的鉴定申请;庭后的当天,上诉人又递交了一份打印的《证据保全申请》。申请中,上诉人要求一审法院组织诉讼双方对供货样品及所供货物进行封存,并委托有权机构鉴定。一审法院未予采纳。

 

二、本案仍然具备抽样及鉴定的条件

1、作为买卖之样品的石英砂仍存于东海县宝盛石英制品有限公司(徐胜利)的仓库内;被上诉人所供之石英砂也还存于东海县奥兰石英制品厂(孙启兵)的仓库内。

2、东海县宝盛石英制品有限公司(徐胜利)已在一审中证明存于其仓库内的石英砂是争诉双方的买卖样品,东海县奥兰石英制品厂(孙启兵)也已在一审中证明存于其仓库内的石英砂是被上诉人根据上诉人的指定交付给他的买卖标的。

3、被上诉人有关样品和产品已被调包的抗辩无任何证据支持,且在东海县宝盛石英制品有限公司和东海县奥兰石英制品厂的证明面前苍白无力。

 

三、一审法院的判词不合通常之逻辑

一审法院认为:“石英管出现质量问题与石英砂的质量是否符合约定标准并不存在必然联系。原告华光公司以加工出的石英管出现质量问题为由,要求被告王兵退还石英砂款56000元,其需要举证证明被告王兵提供的石英砂质量存在违约并达到了可以解除买卖合同的程度。原告华光公司一方面需举证证明自己在加工石英管的过程中不存在过错,另一方面需证明石英砂不符合约定质量标准,而且与石英管的质量问题存在因果关系。由于原告华光公司没有提供充分证据证明上述情况,原被告之间对石英砂的质量标准约定并不明确,且被告王兵对原告华光公司主张的事实不予认可,原告华光公司对此应当承担举证不能得法律后果”。

上诉人的诉求有二:一是要求退还货款,二是要求赔偿加工费损失。就第一个请求而言,上诉人只要证明被上诉人所供之石英砂与其供给东海县宝盛石英制品有限公司(徐胜利)之石英砂的质量指标不一即可。就第二个请求而言,上诉人的举证责任是,证明由被上诉人实际所供之石英砂在通常之加工条件下无法生产出与由样品生产出的石英管质量相一致的产品。这两种证明都可以通过技术鉴定得出。一审法院无故不批准鉴定,怎么要上诉人来承担不能举证的后果呢?

上诉人不需要证明自己在加工过程中无过错,因为只要是在通常技术条件下不能生产出合格之石英管,被上诉人就应承担产品责任;之于上诉人在加工过程中是否有过错,这一方面要由被上诉人来举证证明,而且还必须证明这种过错使损失扩大了以及扩大了多少,才能在既定的损失中扣除。

 

上诉方之代理律师:顾壹心、卞迁

二〇一三年二月二十七日

 

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