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民事上诉状(汪洋)
来源:壹心律师官方网站  时间:2013-03-20  阅读次数:7101
 

 

民 事 上 诉 状

 

上诉人(原审被告):汪洋,男,19771014日生,居民身份证号320705197710143513,汉族,住连云港市新浦区新中巷5号。

 

被上诉人(原审原告):谢加林,男,196913日生,居民身份证号320106196901031556,汉族,住连云港市新浦区巨龙北路5-20号。

 

原审第三人:王肖植,男,19771017日生,居民身份证号320705197710171012,汉族,住上海市浦东新区昌邑路5516-301室。

 

上诉人不服连云港市新浦区人民法院(2012)新民初字第2252号民事判决,现提出上诉,上诉的事由与请求如下:

 

原审法院称,“本案主要争议焦点是:原告转给被告卡上的300万元的目的和用途,是王肖植向原告借款用于偿还其所欠汪洋的债务,还是原告在转帐前已明确打款的目的只是为了帮被告在转帐获得银行流水凭证后,即刻再回转”。这一概括偏离了本案的核心,本案的核心是上诉人在取得涉案之300万元时是否是恶意第三人?如果是,上诉人即负有返还义务,如果不是,上诉人便无返还义务。因此,这才是本案的争议焦点。

原审法院概括的争议焦点之两个选项是有可能同时存在的,并非相互排斥的。在被上诉人一方,其转款的目的或许就是帮忙打出“流水小票”;但在上诉人一方,其收款的目的或许就是实现债权。因为在争诉双方间有座桥梁,那就是被原审法院依职权追加的第三人王肖植。如果他对被上诉人此是说,对上诉人又彼是说;那么,原审法院的两种目的说便可同时存在,互不排斥。

所以,当人民币这个动产被上诉人(我)占有之后,上诉人是否有义务返还的关键不在于被上诉人的转款目的是什么,而在于上诉人是否明知被上诉人的转款目的是什么。上诉人的代理律师在其一审《代理词》中对上诉人是否是恶意第三人的问题讲得十分清楚明白,上诉人在此不加赘述,请二审法官参阅其一审代理词。上诉人在这里主要阐述一下原审第三人王肖植的“述称”。

原审判决是这样概况王肖植的“述称”的:“我与汪洋商定由我联系300万元打到他卡上,同时在银行打出他收到300万元的流水小票后,他马上再把钱打回到汇钱给他的那张卡上,他会按他的承诺,再借200万元给我”。这一“述称”出自王肖植于2012921日书写的《情况说明》,而该《情况说明》早在2012116日就已被王肖植的谈话录音所推翻。原审法院在其后向王肖植送达追加第三人通知时,王肖植又写了个说明(下称:“通知说明”),称在“情况说明”和“谈话录音”间以“情况说明”为准。

王肖植的上述三份材料中,“情况说明”是证人证言,“谈话录音”是音像资料,“通知说明”是诉讼主张。我们知道,证人证言只有在证人出庭接受全体诉讼参与人质证后方可作为证据使用,而“情况说明”显然未经证人出庭质证,故不足为据。我们还知道,诉讼主张本身不是证据,只有在有证据证实时,才能得到支持;而在本案中,王肖植未提供任何证据证实其曾向上诉人言明涉案之300万元非其还款。唯有“谈话录音”才真正称得上是证据,才能作为定案的依据。

另须声明,质证的目的不仅仅在于弄清“情况说明”是否确系王肖植所写,而且更重要的是弄清“情况说明”内容的真实性,即其所写的内容在逻辑上是否能够成立,如此书写的根据何在等。因此,尽管已声称其写过这份“情况说明”,也不能免除其出庭的义务。

原审法院把未经证人出庭质证的“情况说明”当作唯一根据来认定上诉人与王肖植商定临时转款、只出小票、立即转回,是毫无道理的。而且,原审法院的概况也不合逻辑。在王肖植借款300余万元到期不能归还的情况下,上诉人凭什么“在银行打出他收到300万元的流水小票后,他马上再把钱打回到汇钱给他的那张卡上,他会按他的承诺,再借200万元给”王肖植呢?上诉人是傻瓜吗?

在本案之所有关联人中,王肖植是唯一在事前与上诉人接触过的人,除此以外,没有任何人见过上诉人。因此,原审法院不可能有其它证人证明上诉人在事前明知被上诉人不是替王肖植还款。所以,上诉人才说,王肖植的“情况说明”是一审法院定案的唯一根据。

 

综上所述,被上诉人在原审中没有举出任何令人信服的证据证明上诉人在占有涉案之300万元时明知被上诉人没有替原审第三人王肖植还款的意思,故上诉人不是恶意第三人,没有返还占有物(货币动产)的义务。原审第三人王肖植的行为如果构成侵权,被上诉人只能向其追偿。为维护自身的合法权益,特上诉至贵院,请撤销原判,重新作出公正裁决。

 

  

江苏省连云港市中级人民法院

 

上诉人:汪洋

二〇一三年一月二十八日

 

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